O guia definitivo do Term Sheet - todos os termos e cláusulas explicados

Entenda as principais cláusulas do termo de compromisso

A maioria das pessoas lhe dirá que um investimento é ditado por dois termos fundamentais: avaliação e investimento.

Mas como os investidores estão tentando minimizar o risco e, ao mesmo tempo, se preparar para o melhor retorno, várias cláusulas adicionais serão acrescentadas. Elas têm um grande impacto sobre o negócio.

Um acordo com uma avaliação mais baixa, mas com melhores condições, pode muitas vezes ser o melhor negócio. 👈

As principais cláusulas de um termo de compromisso podem ser agrupadas em quatro categorias: economia do negócio, direitos e proteção do investidor, gestão e controle da governança, e saídas e liquidez.

1. Economia do acordo: quem ganha o quê?

A lógica por trás da aceitação de investimentos externos geralmente é que você prefere ter uma parte menor de um bolo maior, em vez de uma parte grande de um bolo pequeno.

Agora, para proteger essa fatia do bolo potencialmente grande, você precisa observar atentamente a economia do negócio. 🧐

Além da avaliação, conversão e pool de opções, os investidores também usam cláusulas especiais para limitar sua desvantagem e garantir um determinado retorno, como preferência de liquidação, preferência de participação e dividendos.

Seja cuidadoso com esses tipos de termos e não se esqueça de que sua última folha de termos também estará direcionando sua próxima rodada de financiamento.

a. Tamanho total da rodada

Um dos primeiros e mais importantes itens do termo de compromisso é o valor do investimento.

Normalmente, o termo de compromisso especifica os valores por investidor (principal, não principal).

b. Avaliação

O próximo item da lista é a avaliação.

O início de qualquer negociação é ter certeza de que ambos estão falando sobre a mesma coisa. Isso nem sempre é tão simples quando se trata de pré e pós-dinheiro.

Avaliação pré-monetária e pós-monetária

A principal diferença entre pré e pós é o tempo.

Pré-dinheiro refere-se ao valor da sua empresa, excluindo o financiamento que você está captando.

Pós-dinheiro refere-se ao valor de sua empresa diretamente após o recebimento do investimento.

Agora, digamos que você esteja procurando um investimento de $500.000 em sua empresa e decida que sua empresa vale $1.000.000. Se esse $1.000.000 se referir à avaliação pré-money, significa que você terá dois terços das ações após o investimento. Se, no entanto, se referir à avaliação pós-money, você terá apenas metade das ações após o investimento.

Na tabela abaixo, as avaliações pré-money e pós-money estão indicadas em negrito.

c. Conversão

As ações preferenciais são mais valiosas do que as ações ordinárias, pois concedem certos direitos. Um deles é o direito de conversão.

Um direito de conversão é o direito de converter ações preferenciais em ações ordinárias.

A taxa na qual isso acontece é a taxa de conversão (por exemplo, 2:1).

Há dois tipos de direitos de conversão: opcionais e obrigatórios.

Conversão opcional

Os direitos de conversão opcionais permitem que o detentor converta suas ações preferenciais em ações ordinárias (inicialmente em uma base de um para um).

Vamos supor que um investidor tenha $1 milhão de preferência de liquidação 2x sem participação, representando 25% das ações em circulação de sua empresa. Se a empresa for vendida por $50 milhões, o investidor teria direito aos primeiros $2 milhões devido à sua preferência de liquidação.

Se o investidor, no entanto, optar por converter suas ações usando seus direitos de conversão opcionais, ele receberá $12,5 milhões. 😯

Os direitos de conversão opcionais normalmente não são negociáveis.

Conversão obrigatória

Os direitos de conversão obrigatórios obrigam o titular a converter suas ações em ações ordinárias em eventos predefinidos, como uma IPO. Isso acontece automaticamente, por isso às vezes é chamado de "conversão automática".

d. Pool de opções

O próximo passo é o tamanho do pool de opções, pois ele está diretamente ligado à avaliação.

Uma ferramenta fundamental para atrair talentos no mundo das startups é compartilhar o patrimônio com seus funcionários. Os investidores sabem disso e geralmente pedem que você organize um pool de opções bastante considerável antes do investimento.

Ao obrigá-lo a fazer isso antes do investimento, não haverá diluição para os investidores.

Na verdade, como está saindo da tabela de capitalização pré-investimento, terá um efeito diluidor sobre sua participação acionária como fundador, semelhante a uma mudança de preço.

Nesse exemplo, mostramos a diferença entre um investimento de $1m com uma avaliação pré-money de $3m e sem pool de opções e o mesmo investimento com um pool de opções de 15% estabelecido pré-money.

Como você pode ver, ao estabelecer o pool de opções antes do dinheiro, ele sai diretamente da participação dos fundadores.

e. Preferência de liquidação

A preferência de liquidação define quem será pago primeiro e quanto receberá no caso de uma liquidação, falência ou venda.

Ao incluir preferências de liquidação, as empresas de capital de risco tentam proteger seus investimentos contra riscos de queda, garantindo que recebam seu investimento de volta antes de qualquer outro acionista.

Agora imagine que um investidor invista $500.000 em ações preferenciais com uma preferência de liquidação de 2x na empresa.

Agora, se a empresa for vendida por $2.000.000, o investidor receberá $1.000.000 (2x $500.000) e os acionistas regulares (ações ordinárias) dividirão o $1.000.000 restante entre si.

Se o investidor tivesse, por exemplo, investido $500.000 como preferencial (2x) e adicionalmente investido $500.000 em ações ordinárias, representando 50% das ações ordinárias. O investidor teria recebido $1.000.000 devido à preferência de liquidação e 50% dos $1.000.000 restantes devido à sua participação nas ações ordinárias. Assim, na venda, restam apenas $500.000 para os outros acionistas, apesar da venda a $2.000.000. 😖

Isso mostra o impacto de uma preferência de liquidação sobre a preferencial.

f. Preferenciais dos participantes

Com ações preferenciais regulares, o detentor preferencial é pago primeiro. Em seguida, o restante do preço de venda vai para os acionistas ordinários.

Se a preferencial for "participativa", haverá um "duplo mergulho", pois a preferencial participativa também recebe uma parcela pro-rata dos recursos restantes, como se também tivesse uma quantidade igual de ações ordinárias (como no exemplo acima).

Digamos que sua empresa tenha $10m de ações preferenciais e $40m de ações ordinárias. Nesse exemplo, 20% da estrutura de capital são preferenciais e 80% são ações ordinárias. Se sua empresa for vendida por $60 milhões, os acionistas preferenciais participantes receberão primeiro $10 milhões. Agora, dos $50m restantes, eles também receberão 20% de $50m, ou seja, um total de $20m. Isso em comparação com apenas $10m se não houvesse uma cláusula de "participação".

No caso de dividendos ordinários, um preferencial participante também recebe uma proporção seguindo o mesmo princípio.

g. Dividendos

Uma maneira de garantir um determinado retorno é solicitar um dividendo (ou juros).

No caso das startups, esse dividendo geralmente não é pago regularmente. Em vez disso, o investidor permite que você acumule seus dividendos aumentando o tamanho da preferencial ao longo do tempo. No final do investimento (venda/IPO), a preferencial terá crescido e o investidor se beneficiará do retorno fixo.

Basicamente, a preferência de liquidação aumenta com o tempo. 📈

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2. Direitos e proteção do investidor: protegendo seu investimento

Quando discutimos a economia do negócio, já vimos como os investidores otimizam sua vantagem no negócio. Agora, examinaremos as cláusulas que são usadas para proteger seu investimento.

A cláusula mais importante dessa categoria é a cláusula antidiluição.

A diluição ocorre quando uma empresa emite mais ações e a participação dos acionistas existentes diminui.

a. Direitos antidiluição

Com uma cláusula antidiluição em vigor, a empresa é impedida de diluir os investidores vendendo ações para outra pessoa a um preço menor do que o pago pelo investidor inicial.

Há duas variedades principais: antidiluição média ponderada e antidiluição baseada em catraca.

Vamos supor, por enquanto, que estamos em uma rodada de negociação da Série A.

Antidiluição de raquete completa

Uma catraca completa significa que, se uma empresa emitir novas ações no futuro a um preço abaixo do preço da Série A, o preço da Série A será reduzido para o preço mais baixo.

Isso significa efetivamente (para uma catraca completa) que, se a empresa emitir uma ação a um preço abaixo do preço da Série A, toda a Série A será reprisada.

O que isso significa? 🤔

Se a Série A for reavaliada, a propriedade ou a taxa de conversão será alterada.

Digamos que você tenha originalmente uma empresa com 100.000 ações e um preço de $10 por ação. Agora, você emite 100.000 ações em sua Série A ao preço de $10 por ação, representando um investimento de $1.000.000. No final da Série A, você terá 100.000 ações de um total de 200.000, representando 50% da empresa.

Se o preço da Série A for reavaliado para $9 por ação, o investimento continuará sendo de $1.000.000, mas agora ele representa 111.111 ações; sua propriedade será reduzida para 100.000 / 211.000 ou 47%.

Média ponderada de antidiluição

Uma variedade mais comumente usada é a antidiluição média ponderada. Aqui, o número de ações emitidas pelo preço reduzido é considerado no cálculo do novo preço da Série A.

NCP = OCP * ( (CSO + CSP) / (CSO + CSAP))

• NCP = novo preço de conversão
• OCP = preço de conversão antigo
• CSO = ações ordinárias em circulação imediatamente antes da nova emissão
• CSP = ação ordinária comprada se a rodada não fosse uma rodada de redução (no preço da Série A)
• CSAP = ações ordinárias efetivamente compradas porque a rodada está em baixa

A antidiluição média ponderada é muito mais amigável para os fundadores do que a antidiluição total, pois leva em conta o número de ações emitidas na nova rodada. 👈

Em geral, ela vem em duas versões: de base ampla e de base estreita. A média ponderada anti-diluição com base ampla conta a quantidade de ações de acordo com a capitalização totalmente diluída da empresa. A versão de base estreita conta apenas as ações ordinárias. As opções intermediárias são frequentemente negociadas, sendo que quanto mais ampla a base, menor o ajuste de antidiluição e, portanto, mais favorável ao fundador.

b. Direitos de preferência ou pro-rata

Os direitos pro-rata ou de preferência dão aos investidores o direito, mas não a obrigação, de manter seu nível de participação nas rodadas de financiamento subsequentes.

Isso permite que o detentor dos direitos participe proporcionalmente (pro-rata) de quaisquer emissões futuras de ações ordinárias antes dos não detentores.

Eles também são chamados de direitos de preferência, cláusulas antidiluição ou direitos de subscrição.

Digamos que você tenha 100 ações e venda 10 ações a um investidor com direitos de preferência. Se agora você emitir 500 ações adicionais, o investidor terá o direito de comprar 50 ações (com o mesmo preço) antes dos outros.

O perigo de concedê-las é que, em rodadas posteriores, você poderá encontrar investidores que só estarão dispostos a entrar na sua empresa se puderem adquirir uma parte considerável do patrimônio líquido.

Se, nesse momento, você tiver muitos direitos pro-rata e de preferência, talvez não consiga oferecer essa parcela considerável ao novo investidor.

Os direitos pro-rata são muito procurados em startups em alta. Isso faz com que alguns investidores vendam esses direitos. Como isso pode fazer com que você tenha investidores indesejados como acionistas, não é incomum incluir uma linguagem que impeça os investidores de fazer isso.

c. Direito de preferência (ROFR) e direitos de co-venda

Os direitos de preferência e os direitos pro-rata protegem o investidor no caso de uma oferta primária (nova emissão de ações), oferecendo o direito de comprar mais ações diretamente da empresa.

O ROFR e os direitos de co-venda protegem os investidores no caso de uma oferta secundária. Isso se refere a ofertas de ações em que as ações existentes são vendidas.

No caso de um acionista existente tentar vender suas ações, o ROFR oferece ao investidor o direito de comprar as ações antes que elas possam ser vendidas a terceiros.

Em geral, o ROFR também estabelece que, se o investidor quiser vender as ações, a empresa tem o direito de comprá-las antes que sejam oferecidas a terceiros.

Com os direitos de co-venda, o detentor dos direitos tem a capacidade de participar de qualquer transação secundária, como a venda de ações por outros acionistas.

Isso significa que, se um dos maiores acionistas tiver negociado a venda de suas ações a um determinado preço, o detentor dos direitos poderá optar por adicionar suas ações ao pacote que está sendo vendido, exatamente nos mesmos termos da transação.

Isso é feito para proteger os acionistas menores, pois eles geralmente não têm a mesma capacidade de negociar um acordo atraente que os acionistas principais.

d. Cláusula de não-compra

A cláusula "no-shop" incluída no termo de compromisso foi criada para impedir que a empresa solicite propostas de investimento de outras partes.

Isso dá ao investidor uma vantagem, pois impede que você faça compras em busca de melhores condições.

O no-shop é bastante comum, mas é importante estar atento ao momento. Não é recomendável ter uma cláusula de no-shop muito longa, pois isso pode permitir que o investidor leve muito tempo para fazer a devida diligência e, possivelmente, desista no último momento (não se esqueça de que um termo de compromisso não é vinculativo).

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3. Gestão e controle da governança: quem está no controle

Ao definir as regras do investimento por meio do termo de compromisso, um dos principais aspectos é quem está no controle da empresa.

Os principais termos a serem observados são os direitos de voto, os direitos do conselho, os direitos de informação e a aquisição de direitos de fundador.

a. Direitos de voto

Os direitos de voto são os direitos de um acionista de votar em questões de política corporativa.

Essa cláusula do termo de compromisso indica como os direitos de voto são divididos entre os diferentes instrumentos (A, B, Preferencial). Ela também define para qual ação corporativa é necessária uma maioria de votos.

Isso pode incluir, entre outros itens:

• Alterações no instrumento de ações
• Emissão de títulos
• Resgate ou recompra de ações
• Declaração ou pagamento de dividendos
• Alteração do número de diretores da diretoria
• Liquidação da empresa, incluindo uma venda
• Encerramento de contratos materiais ou de arrendamento
• Orçamentos de gastos anuais e exceções
• Alterações no estatuto social ou no regimento interno

Dependendo de como a maioria votante nesse tópico é definida, isso permite que o detentor do instrumento bloqueie qualquer uma das ações acima.

Vamos esclarecer com um exemplo. 🤓

Digamos que o termo de compromisso de um acordo de ações preferenciais estipule que a aprovação de uma maioria preferencial seja necessária para as ações acima.

Isso significa que seus acionistas preferenciais têm direito de veto sobre a emissão de novos títulos, a alteração do número de ações, o pagamento de dividendos, a venda da empresa etc.

Os direitos de voto também podem estipular que é necessária uma maioria "comum", o que coloca o poder de decisão nas mãos dos acionistas comuns (as ações preferenciais geralmente também têm direitos de voto comuns).

b. Direitos da diretoria

Outra grande perda potencial de controle é a composição e o mandato do conselho.

Um conselho de administração é um grupo de indivíduos escolhidos para representar os interesses dos acionistas da empresa. Seu mandato é estabelecer políticas para a gestão e supervisão corporativa e tomar decisões sobre as principais decisões corporativas.

As principais decisões corporativas sobre as quais o conselho pode decidir são:

• Contratação/demissão de executivos seniores
• Dividendos e políticas de opções
• Remuneração de executivos
• Definição de metas amplas
• Garantir que os recursos adequados estejam à sua disposição

A estrutura do conselho e o número de reuniões podem ser definidos pela empresa em seus estatutos. É nesse ponto que os investidores podem optar por fazer ajustes para ter um pouco mais de controle sobre o conselho.

Um exemplo de uma estrutura de diretoria favorável aos fundadores é a 2-1, com dois fundadores no conselho e um investidor. Um exemplo mais arriscado seria o 2-2-1, com dois fundadores, dois investidores e um membro independente do conselho. Porque se você perder o controle sobre o conselho, perderá efetivamente o controle sobre a empresa.

Outras práticas perigosas podem ser disposições específicas que estipulam que a aprovação do membro do conselho de administração do investidor é necessária para uma ação. Isso pode incluir desde a aprovação do orçamento anual até itens muito operacionais, como a abertura de linhas de negócios ou mercados.

Certifique-se de que você compreenda plenamente a importância da tomada de decisões do conselho e o impacto da estrutura e das disposições propostas.

É também nesse momento que os investidores demonstram sua confiança em você e na sua equipe sênior. Quanto mais controle o investidor estiver tentando obter por meio do conselho, mais ele estará tentando minimizar o risco de má administração. E, efetivamente, colocando você em uma rédea curta.

c. Direitos de informação

Junto com os direitos do conselho de administração estão os chamados direitos de informação. Esses direitos exigem que a empresa compartilhe regularmente a situação financeira e comercial da empresa com seus investidores.

Na maioria dos casos, os direitos de informação o obrigarão a fornecer relatórios gerenciais trimestrais com alguns dados financeiros ou do painel de gerenciamento. Eles também podem obrigá-lo a fornecer dados financeiros anuais detalhados, dentro de um determinado período após o encerramento do ano fiscal.

d. Aquisição do fundador

Os investidores gostam de ter certeza ao investir. Um dos riscos em potencial é que você, como fundador, se canse do negócio e decida se afastar.

Portanto, os investidores estão constantemente buscando mecanismos para minimizar o risco de perda dos fundadores.

Founder share vesting faz exatamente isso, tornando doloroso para um fundador deixar a empresa ao colocar as ações em risco.

Além disso, as ações devolvidas permitem que a empresa incentive um substituto adequado para o fundador que partiu.

Embora isso pareça lógico, o diabo está nos detalhes. Como fundador, você obviamente não deve ser tratado da mesma forma que um funcionário. Quando um plano de opção de ações para funcionários estiver em vigor para recompensar o trabalho futuro, você já fez muito e deve ser recompensado por isso.

Portanto, negocie um programa de aquisição de direitos que funcione. Não é irracional excluir parte de sua participação desse acordo.

Gatilho simples ou duplo

Um detalhe importante em qualquer esquema de aquisição de direitos é o que acontece no momento da venda. A solução mais fácil é que, no momento da venda, todas as ações sejam adquiridas imediatamente. Isso também é chamado de "gatilho único". 🔫

A outra abordagem é que as ações do fundador sejam adquiridas após um período de tempo (por exemplo, 12 meses) em que o fundador tenha sido um bom abandono. Isso é chamado de "gatilho duplo".

Embora um único gatilho seja uma solução atraente para um fundador, há mérito em considerar o gatilho duplo. Quando um comprador em potencial está pensando em comprar a sua empresa, ele provavelmente quer ter uma forma de garantia de que você permanecerá na empresa pelo menos durante a integração.

Portanto, não é incomum que, no momento do acordo, os fundadores ainda abram mão de seu gatilho único para tornar o acordo possível.

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4. Saídas e liquidez: o que acontece quando chega a hora de sacar?

a. Direitos de arrastar e etiquetar

No caso de uma venda, a empresa compradora normalmente quer adquirir todas as ações. Embora o acionista majoritário possa decidir vender suas ações e toda a empresa, ele não pode forçar os acionistas minoritários a fazer o mesmo sem uma cláusula específica ou um longo processo legal.

Digamos que você, como fundador, tenha 51% das ações restantes após a Série A e gostaria de vender sua empresa para a SearchEngine Inc., mas seu acionista minoritário de capital de risco gostaria de ver mais vantagens, bloqueando a venda.

É aí que entram os direitos de drag-along. Eles impedem qualquer situação futura em que um acionista minoritário possa bloquear a venda de uma empresa que tenha sido aprovada pelo acionista majoritário ou por um coletivo que represente a maioria.

Os direitos de arrasto também são bons para o acionista minoritário, pois garantem que o mesmo acordo seja oferecido a todos os acionistas.

Para proteger ainda mais o acionista minoritário, há também os direitos de tag-along. Esses direitos dão ao acionista minoritário o direito, mas não a obrigação, de participar de qualquer ação com o acionista majoritário. Isso ocorre porque os detentores majoritários geralmente são mais capazes de encontrar acordos favoráveis dos quais o acionista minoritário seria excluído sem essa disposição.

Comentários: Os direitos de arrastar e etiquetar normalmente terminam em uma IPO, pois são substituídos por leis de segurança para mercados públicos.

b. Direitos de resgate

Um termo com impacto potencialmente devastador é a cláusula de resgate.

Com essa cláusula, os investidores têm o direito de exigir o resgate de suas ações em um período de tempo específico.

Isso é ótimo para um fundo de risco estruturado, pois eles têm um tempo definido (10 a 12 anos) no qual precisam devolver os fundos aos seus parceiros limitados. Isso lhes permite fazer isso.

No entanto, a maneira como isso é feito pode criar uma bomba-relógio que gera uma crise de liquidez para uma empresa de rápido crescimento, como uma startup.

Como a administração é forçada a resgatar os fundos, ela é obrigada a vender a empresa às pressas ou a fazer com que os acionistas restantes entrem com o dinheiro em uma rodada de financiamento apressada.

Normalmente, a empresa pagará à parte resgatadora o que for maior entre o valor justo de mercado e o preço de compra original mais uma taxa de juros (de cerca de 5% - 10%).

A janela de tempo pode ser definida para determinados eventos ou para começar em um período de x anos (normalmente 5 anos). A cláusula também estipula quanto tempo a empresa tem após a ocorrência do evento para concluir o resgate e se ele se refere a uma fração ou ao investimento completo.

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Se você leu até aqui, agora está pronto para entrar nas negociações do termo de compromisso.

Acompanhar as negociações do termo de compromisso pode ser estressante, especialmente se você não tiver nenhuma ideia do que a outra parte está fazendo exatamente.

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